济南市中院公司类纠纷审判白皮书（2016-2020）

    为切实保护中小投资者合法权益，充分展现人民法院依法保护投资者权益的裁判规则和司法理念，发挥司法裁判对市场的规范引导和价值导向作用，济南市中级人民法院特发布公司类纠纷审判白皮书（2016-2020）及十大典型案例。

目录

前言

第一部分  公司类纠纷案件审理情况及态势

一、案件受理情况；二、主要案件类型；三、案件辖区分布；四、案件标的额；五、审理周期

• 第二部分  公司类纠纷典型问题

一、公司资本制1.股东退股中的资本维持问题2.股权转让中的资本维持问题二、公司章程1.股东与股东之间的共同法律行为问题2.股东与公司之间的合同问题3.董、监、高的权利义务问题三、公司治理1.股东知情权问题2.股东会会议召集程序的瑕疵问题3.公司解散问题4.股东的清算义务问题四、股权转让法律风险1.审慎交易问题2.交易信息披露问题3.股权转让合同与股权变动的区别问题4.前置程序问题5.“阴阳合同”问题五、隐名出资的法律风险1.合同效力问题2.“隐转显”之问题六、民法典施行后对公司法的影响1.降低公司承担设立中合同责任的要求2.更新股权代持协议无效情形的规定3.明确法人清算义务主体的法律依据4.新增董事、利害关系人清算相关权责5.调整清算义务人内部追偿的规则

• 第三部分  对公司各参与方的提示与建议

一、对投资者、股东的提示与建议1.股东依法履行出资义务2.积极参加股东会，重视权利行使3.高度重视公司章程并发挥其实效4.依法履行清算义务5.建立严格财务制度6.重视法务合规二、对董事、监事、高级管理人员的提示与建议三、对其他参与各方的提示与建议1.严格审查对外担保

2.规范股权流转交易

• 附：2016-2020年度济南法院公司类纠纷十大典型案例

前言

公司是社会主义市场经济中重要的商事主体，在创造社会财富、提供就业岗位、促进社会发展等方面起着至关重要的作用。在深入推进供给侧结构性改革，依法保护商事主体交易的时代背景下，为公司类纠纷提供高质高效的司法救济，是法院融入大局服务大局的重要任务，是营造法治化营商环境的必然要求。

党的十八大以来，以习近平同志为核心的党中央就加强投资者保护、提高公司治理水平、营造良好营商环境作出了一系列重要部署。习近平总书记多次强调“法治是最好的营商环境”。2020年1月1日，国务院《优化营商环境条例》正式出台，旨在对标国际先进水平，为各类市场主体投资兴业营造稳定、公平、透明、可预期的良好环境。2021年1月1日，《山东省优化营商环境条例》正式实施，从市场环境、政务环境、法治环境等方面持续优化营商环境、激发市场主体活力。为全面提升市场主体和社会公众满意度，持续改善营商环境，济南市印发了《济南市建设一流营商环境实施方案》。围绕聚焦优化法治环境实施创新突破，济南市起草了《济南市优化营商环境条例（草案）》，将我市优化营商环境实践经验上升到立法层面。

济南市中级人民法院高度重视公司类纠纷案件审理，本次发布《公司类纠纷审判白皮书》，通过对2016至2020年期间的公司类纠纷案件的全面梳理，总结公司类纠纷案件的审理态势，探究公司治理体系和治理能力现代化建设中面临的法律风险，提出创新做法和建议，以期更好地发挥司法裁判对市场的规范引导作用和价值导向作用。

第一部分  公司类纠纷案件审理情况及态势

一、案件受理情况

2016年至2020年，济南两级法院共审结与公司有关的纠纷案件3538件。2016年审结315件，2017审结358件，2018年审结701件，2019年审结983件，2020年审结1181件。案件数量总体呈增长趋势，总量处于高位运行状态。案件数量总体增长趋势也侧面反映了我市公司作为主要商事主体的活跃程度。

二、主要案件类型

2016年至2020年济南两级法院受理的公司纠纷案件类型包括了股东资格确认、股东出资、股权转让、股东知情权、公司决议、公司证照返还、损害公司利益责任、公司解散、公司清算等多种类型纠纷，上述各类型纠纷从公司注册登记到公司经营直至公司法人资格终止，贯穿于公司的整个生命周期。其中，股权转让纠纷1335件，占比37.7％，是最主要的纠纷类型。与公司有关的纠纷383件，占比10.8％，排名第二。股权转让纠纷、与公司有关的纠纷、股东资格确认纠纷三大案由案件数量总和占比更是达到58.31％，超过其他各类型案由数量之和。除三大主要案由外，新增资本认购纠纷、发起人责任纠纷、估值调整协议纠纷等新类型的案件不断涌现，反映出新型商业模式不断涌现。

三、案件辖区分布

济南两级法院5年审结的3538件案中，济南中院审结874件，13个区县法院共审结2664件。各区县法院中，历下区、历城区、高新区、槐荫区、市中区法院审结案件数量位居前五，占区县法院审计案件总数的比例分别为17.94%、14%、12.65％、12.57%和12.04%。各区县法院审理案件数量与地区经济发展水平、辖区面积、人口数量、区域位置等综合因素，呈现较为明显的正向关系。纠纷数量和商事经济发展程度存在正向关系。

四、案件标的额

从案件标的额总数上来看，在2016年到2020年，诉讼请求中包括财产给付内容的公司类纠纷案件1743件，涉案总金额约为156.09亿元。其中，2016年为15.76亿元，2017年为25.48亿元，2018年为29.43亿元，2016年至2018年在15亿元至30亿元之间震荡，2019、2020两年为历史峰值，合计高达85.42亿元，两级法院5年审结的与公司有关的纠案件标的呈明显递增态势。

五、审理周期

案件的审理周期是司法效率的重要体现，是法治营商环境的重要一环。2016年至2020年，济南两级法院公司类纠纷案件平均审理天数101.17天。其中，2016年155天；2017年137天；2018年113天；2019年99天，2020年71天。从发展态势来看，各年度平均审理周期呈现逐年缩短趋势，审理效率逐年提高。

第二部分  公司类纠纷典型问题

   从公司设立到经营再到合并、分立和解散，法律风险贯穿公司整个生命周期。此次对公司类纠纷案件审判实践进行调研，归纳和整理审判实践中公司相关纠纷中典型问题，有助于提升审判质效，提示企业防范法律风险，为进—步优化法治化营商环境提供司法保障。

一、公司资本制

公司资本制是公司制度的基石。公司资本制最主要的原则是资本维持原则，即公司在存续过程中，应当保持与其资本额相当的财产，以防止公司资本的实质性减少，维持公司偿债能力，保护债权人利益，本质上是规范出资人缴付出资、规范公司法人运营或调整自身资产，使公司具备和彰显独立财产、独立利益以及独立人格，以使得债权人能够与一个足够独立的民事主体进行交易。

1.股东退股中的资本维持问题

审判实践中，常常出现公司股东请求退股，而股东退股涉及股东撤回出资，进而牵涉公司资本的减少。基于对公司债权人利益保护，公司资本制对股东退股予以一定限制：股东通过公司股东会决议同意其退股，或通过主张股东回购请求权退股的，须通过法定减资程序保障公司债权人利益；股东通过公司解散退股的，须通过法定清算程序保障公司债权人利益。

2.股权转让中的资本维持问题

股权转让合同的双方当事人是股权出让方与股权受让方，目标公司可为合同当事人，但目标公司并非股权转让的相对方，因此目标公司不应承担股权受让方的股款支付义务。审判实践中，合同当事人约定由目标公司履行支付义务的或约定目标公司为股权受让方的股款支付义务承担保证责任或提供担保的，可能使目标公司资产直接受到减损，成为一种变相抽逃出资的行为，违反公司资本维持原则，最终将损害目标公司独立财产与债权人利益。

二、公司章程

公司章程是公司股东共同一致的意思表示，载明了公司组织和活动的基本准则，是公司的自治规则，对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力，是维持公司高效有序运转的基础性文件。审判实践中，公司章程存在大量照抄照搬公司法的规定、对许多重要事项未进行详细约定、可操作性不强的现象。有些公司章程中一些条款明显不符合公司法精神，甚至有剥夺股东固有权利的情形，对董事、监事和经理的诚信义务强调不够，对公司管理层的权力边界界定的不够清晰，给公司的正常运作带来许多不利影响。公司章程既是一种权利约束机制，同时也是一种权利保障机制。作为公司章程至少存在三个层次的效力。

1.股东与股东之间的共同法律行为问题

就公司章程中的股东出资义务（包括出资数额、出资方式、出资期限等）而言，涉及股东与股东之间的共同法律行为，反映了发起人之间的共同合意，如发起人不履行或不完全履行出资义务的，构成对发起协议的违约，已按期缴足出资的发起人有权请求其继续履行出资义务并依据发起协议或章程承担违约责任。

2.股东与公司之间的合同问题

审判实践中，股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司有权诉请股东履行出资义务，请求股东按期、足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。经催告后在合理期间内未缴纳出资的，公司有权根据公司章程或者股东会决议，对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制。

3.董、监、高的权利义务问题

董事、高管人员应以公司最佳利益为准，其是公司经营管理事务的直接责任人。董事、监事及高级管理人员在履职时违反忠实勤勉义务损害公司利益或损害股东利益的，公司或股东有权依据公司章程的约定请求董事、监事及高级管理人员赔偿损失。因此，公司章程对于董、监、高的权利义务约定必须符合法律规定，减轻或者豁免董、监、高忠实勤勉义务的约定违法。公司章程中关于股东不得侵害公司利益的规定，涉及股东滥用权利造成公司损失后，公司对股东享有损害赔偿请求权。审判实践中，有公司董事、高级管理人员出借公司资金或者利用公司资金投资，但事先未按章程规定经股东会或董事会表决同意，事后也未经公司追认。此行为违反公司法上述规定，给公司造成损失，由董事、高级管理人员承担赔偿责任。

三、公司治理

股东享有选择管理者、分红及重大经营决策的权利。股东参与公司治理的方式包括参加股东会、行使知情权等。但公司中常常出现大股东实际控制公司，并直接参与经营，一旦公司出现大股东利用优势地位侵犯小股东权益，极易引发公司内部不同程度的矛盾与冲突。

1.股东知情权问题

股东知情权是股东行使其他权利的基础，旨在方便股东了解公司情况，参与股东大会的表决，监督公司的运营。实践中，公司通常由持股比例较高的股东控制，这类案件大部分是中小股东与大股东之间因公司内部治理问题产生矛盾而引起。股东向公司主张知情权时，公司经常以股东行使该权利存在不正当目的、会损害公司利益为由进行抗辩，导致这类纠纷矛盾突出。公司一方在拒绝股东行使知情权时应就公司合法利益是否受损进行举证，其中一种受损情形是股东自营或者为他人经营与公司主营业务有实质性竞争关系，公司一方应当就此提供证据予以证明；当公司一方已初步证明双方经营业务存在实质性竞争关系且公司利益可能受损时，应转由主张知情权的股东承担反证义务，就其不具有不正当目的以及行使查阅权不会损害公司利益进一步举证。公司法赋予股东行使知情权，获知公司经营状况的权利，同时也规定了股东行使知情权的边界。公司法对股东知情权的范围进行了明确规定。公司章程可以超出法律规定外的事项，对股东的知情权范围作出规定，通过章程扩大知情权范围应被允许；但不得限缩公司法所规定的范围，同时对法律规定的这些文件的查阅不得课以比法律规定更严格的限制。公司法及司法解释虽未对会计凭证是否属于股东账簿查阅权的范围作出明确规定，但法律赋予股东查阅会计账簿的目的在使其了解公司真实经营状况，会计账簿的真实性和完整性只有通过原始凭证才能予以全面反映。审判实践中，如经审查认为股东查阅目的正当，也履行了前置程序，且无特殊情形的，—般应认定股东会计账簿范围包括会计凭证。

2.股东会会议召集程序的瑕疵问题

股东会是公司的最高权力机构，依法作出的股东会决议具有法律效力。公司法对股东会召开的召集主体、召集时间及召集通知均作出了明确规定，但在部分中小企业中，因股东人数较少、股东之间关系密切或者法律意识淡薄等原因不重视股东会，常常在股东会会议召集程序上出现问题，导致股东提起股东会决议撤销之诉。如出现后一顺位召集主体无特定事由越级召开股东会会议，召集主体未按照法定或约定的时间履行提前通知义务，会议召集通知未列明会议议题等情形，则在股东会召集程序存在重大程序瑕疵，导致股东权利受到损害的，股东有权行使撤销权，撤销该股东会决议。

3.公司解散问题

在公司经营期间，股东之间发生矛盾，导致公司的人合性丧失、公司经营管理陷入僵局，持股10%以上的股东可以起诉请求解散公司。《公司法解释二》第一条第一款规定了人民法院受理解散公司诉讼案件形式要件及判决是否解散公司实体审查标准的四种情形，但是考量标准最终落脚到公司经营管理发生严重困难。股东请求解散公司的，在认定“公司经营管理发生严重困难”这一要件时，一般从公司的股东会、董事会或执行董事等机构的运行现状进行综合分析，侧重点在于股东会或董事会是否因矛盾激化而处于僵持状态，造成公司管理层无法有效开展经营管理以及日常经营完全瘫痪，股东之间的人合性已经丧失，方符合“经营管理发生严重困难”的要件。股东因与其他股东分歧而被排斥参与公司日常管理的，不必然意味着公司经营管理发生严重困难，股东的股权并不当然包含管控公司的权能，某些股东无法参与日常管理的情况属于股东之间的自治范畴。

4.股东的清算义务问题

公司在出现解散条件后公司股东负有清算责任，清算一方面是为了保护债权人利益，一方面在公司清偿债务后资产有剩余的情况下，股东也可以分得相应份额。按照公司法规定股东在公司出现解散事由之日起15天内组织清算，妥善保管财务账册、公司财产和重要文件，通知已知债权人并发布公告，清产核资后如果发现资不抵债，应当向法院申请破产。股东对公司的责任以出资为限，最不利也就是投资归零，因此切勿对清算责任故意逃避或置之不理，否则即使出资到位，股东也可能对公司债务承担连带责任。小股东即使不参与经营、不管理账册和财产，但在出现清算事由后也负有清算责任，实践中因公司未及时清算而导致债权人起诉全体股东的纠纷较多，建议小股东在公司出现清算事由后也要尽到义务、厘清责任，包括及时向大股东提出清算要求、在控股股东拒绝组织清算时及时向法院申请强制清算等。

四、股权转让法律风险

股权转让自由保障了资本市场资源流通，是公司法的重要原则。有限责任公司具有资合性和人合性特征，股权转让影响到公司信用关系和股权结构，故公司法对股东对外转让股权设置了一定程序。

1.审慎交易问题

市场主体从事股权投资时应始终贯彻审慎交易原则，以书面文件等方式固定交易各方的权利义务。在交易程序安排方面，确保在签订股权转让合同的前提下再行支付股权转让款。审判实践中，有当事人在未签订正式合同的情况下，将巨额款项转入对方指定账户。在交易未能继续进行时，因缺乏证据或存在其他举证困难的情形，致使各方对合同性质、交易相对方的认定、返还款项义务人等均产生重大争议，亦会因对方当事人下落不明致使债权实现困难。

2.交易信息披露问题

信息披露是交易安全的基本要求，是市场化、法治化营商环境下投资安全和交易安全的基础要素。股权转让纠纷中，因信息披露不完整致使当事人对股权价值及其影响因素、交易所涉公司是否存在隐形债务等存在争议而引发的纠纷较为常见。出让人若在交易时隐瞒欠付税费、债务，或对公司经营状况未如实告知，导致受让人损失的，将会引发赔偿责任。在涉及新兴产业的股权交易中，转让价格亦往往受到双方对行业发展预期、公司成长性估值、复杂交易安排等多种因素影响，因此这类交易更需要建立在信息完整披露的基础上，否则各方将会对交易价格是否公允产生重大争议。

3.股权转让合同与股权变动的区别问题

股权变动效力不等同于股权转让合同效力，股权是否能够依约发生变动不影响合同的成立与生效。股权转让合同成立生效后，应当自公司认可新股东资格时发生股权变动效力，但法律、行政法规规定应当办理批准手续的股权转让除外。审判实践中当事人经常对股权变动的时间点产生争议，股权变动的时间点应为公司确认该次股权转让之时。具体时间点一般为公司开始变更公司股东名册、变更公司章程记载事项、办理工商变更登记、向新股东签发出资证明等变更手续。工商变更登记并非股权变动的生效要件，即股权发生变动不必然等到办理工商变更登记之时，工商登记的效力类型是针对善意第三人的对抗效力，公司办理工商变更登记一般意味着股权转让交易最终完成。

4.前置程序问题

有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。在实践操作中,受让人在与出让人签订股权转让合同前，应审查出让人是否已依照公司章程或公司法规定向就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，在经其他股东过半数同意的情况下，视为履行了股权转让的前置程序，可以避免因前置程序的欠缺而导致受让人受让股权的合同目的不能实现，影响公司运营和投资安全。该要件是否满足不影响股权转让合同依法成立生效，出让股东未取得其他股东多数同意的，受让方可以依据有效的转让合同向对方主张违约责任。

5.“阴阳合同”问题

出让人为逃避纳税义务常采取“阴阳合同”方式签订股权转让合同，并以约定较低股权转让对价的合同进行工商登记，在受让人违约的情况下，受让人通常以工商登记资料中的登记价格作为抗辩的理由。出让人的权利虽然在诉讼中通常能够得到保障，但出让人由此付出的诉讼成本、时间成本，往往大于其所逃避的纳税义务。

五、隐名出资的法律风险

由于种种原因，股东委托他人代持股，他人注册登记为股东，自己幕后实际操作的情况比较常见，实践中有因名义股东否认代持股关系而引发的纠纷，建议尽量避免隐名出资的情况，如果非要采取由他人代持股的方式，建议书面确定代持股关系，并保留好自己履行出资义务的相关证据。

1.合同效力问题

隐名出资合同（也可称为代持股协议）的当事人为实际出资人与名义出资人，双方约定以名义出资人为名义股东但由实际出资人出资并享有投资权益、承担投资风险。该合同为非要式合同，不以具备特定书面形式为要件。该合同生效不以获得其他股东之同意为条件；即使公司章程或股东内部协议禁止股东为公司外第三人持股，也只导致名义股东对公司或其他股东承担相应责任，名义股东与实际出资人间的合同效力仍可不受影响。审判实践中，有当事人要求确认其股东资格，但因其提供的证据不足以证明所付款项的性质为出资款且符合法律规定的显名条件或者要求确认名义股东与第三人签订的股权转让合同无效，但因其提供的证据不足以证明其与名义股东之间存在代持关系且第三人对此知情，诉求无法得到支持。

2.“隐转显”之问题

名义上的出资人实质上具有股东资格，其在公司中享有股东权益并承担股东义务与责任，其原则上不得以隐名出资关系对抗公司、其他股东及债权人向其主张相关股东义务与责任。实际出资人想要成为显名股东或真正的股东，实质上是要形成新的股权转让关系，即由名义股东将其股权转让给实际出资人。具体有两类情形：若当事人在合同中约定隐名出资关系解除时名义股东应将股权转给实际出资人，则可视为双方已达成股权转让合意，其中，若实际出资人并非公司股东的，“隐转显”本质上属于股权的外部转让，故应取得其他股东的过半数同意，若实际出资人本身也是该公司股东的，则“隐转显”属于股权的内部转让，无须取得其他股东同意。若当事人在隐名出资合同中没有约定关系解除时应如何处理名义股东的股权，双方在解除关系后也未就此达成补充协议的，原则上实际出资人不得直接以其隐名出资合同权利向名义股东或公司请求变更股权，名义股东仅向实际出资人承担隐名出资合同中的补偿或赔偿责任。审判实践中，在涉案公司内部文件中已充分显示实际出资人以股东身份参与公司经营的情况下，事后公司又以召开股东会的方式反对实际出资人显名，违反诚实信用原则。

六、民法典施行后对公司法的影响

民法典与公司法属于一般法与特别法、新法和旧法的关系。民法典生效后，对公司治理、公司决议、公司清算等方面都有一定的影响：比如明确了股东会与董事会的职权及关系、明确了有限责任公司的清算义务人主体、明确了公司决议无效或被撤销以及登记不一致不得对抗善意第三人、明确了第三人对设立人设立行为追责的选择权等。为民法典的实施，2020年12月29日，最高人民法院公布《关于修改〈最高人民法院关于破产企业国有划拨土地使用权应否列入破产财产等问题的批复〉等二十九件商事类司法解释的决定》，修改了公司法解释二、公司法解释三、公司法解释四、公司法解释五的部分内容。

1.降低公司承担设立中合同责任的要求

民法典第七十五条第二款“设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担”，公司法解释二相应降低公司承担“发起人为设立公司以自己名义签订合同责任”的要求，删除前提条件“成立后公司对合同予以确认，或者公司已经实际享有合同权利或者履行合同义务”，将责任承担主体的选择权交还给合同相对人，更有利于保护合同相对人。

原公司法解释三第二条规定以形式标准为主、以实质标准为辅。即：发起人以自己名义对外签订的合同，原则上由发起人承担责任；但公司成立后予以确认或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务的，相对人可以要求公司承担责任。新公司法解释三第二条删除了实质标准的相关规定，将合同责任承担主体的选择权交给合同相对人，有利于第三人信赖利益的保护，亦与我国民法典第九百二十六条“受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但是第三人不得变更选定的相对人”中规定的第三人的选择权相一致。

2.更新股权代持协议无效情形的规定

因民法典对合同无效事由进行修改、删除，新公司法解释三第二十四条亦对标民法典，将股权代持协议效力相关规定进行修改，仅笼统规定“合同无法律规定的无效情形的，应当认定为合同有效”，而不再限定于“无合同法第52条规定的无效情形，应当认定合同有效”。

3.明确法人清算义务主体的法律依据

民法典规定的法人包括营利法人、非营利法人，其中营利法人包括有限责任公司、股份有限公司和其他企业法人等，非营利法人包括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等。公司法并未直接规定公司清算义务人主体概念，而是在公司法解释二规定了股东的清算责任，民法典第七十条增加了关于清算的概括性规定，新修订的公司法解释二第二条明确援引了民法典第七十条提高了引用条款的完善性，亦体现了民法典总则与公司法一般法与商事特别法的关系。

民法典和公司法解释二对清算主体的规定不完全一致。民法典并未将股东列为清算义务人。民法典第七十条规定，法人的董事、理事等执行机构或者决策机构的成员为清算义务人。公司法解释二第十八条、第十九、第二十条，实质上以司法解释的方式，将有限责任公司的股东、股份有限公司的控股股东、实际控制人纳入清算义务人。现行法律体系下，有限责任公司的股东仍是清算义务人，股份有限公司的控股股东、实际控制人仍是清算义务人。

（1）民法典第七十条第二款保留其他特殊法进行特殊规定的空间“法律、行政法规另有规定的，依照其规定”，虽公司法解释二在效力层级上并非法律，与民法典要求不完全一致，但是并不因此否定公司法解释二关于清算义务人规定的效力。

（2）倾向于缩紧有限责任公司股东承担清算责任的范围。首先，九民会议纪要认为，关于有限责任公司股东清算责任的认定，一些案件的处理结果不适当地扩大了股东的清算责任。若小股东能够证明其“既不是公司董事会或者监事会成员，也没有选派人员担任该机关成员，且从未参与公司经营管理”的，不构成“怠于履行义务”；或者虽“怠于履行义务”但与公司主要财产、账册、重要文件等灭失没有因果关系的，人民法院依法支持其不应当对公司债务承担连带清偿责任的主张。其次，2020年12月29日《最高人民法院关于部分指导性案例不再参照的通知》通知不再参照适用9号指导性案例（该案例裁判要点：有限责任公司的股东、股份有限公司的董事和控股股东，应当依法在公司被吊销营业执照后履行清算义务，不能以其不是实际控制人或者未实际参加公司经营管理为由，免除清算义务），亦与九民会议纪要缩紧有限责任公司股东承担清算责任的规定相符。

（3）从合理性和操作性方面看，对于有限责任公司而言，股东人数通常较少，人合性较强，将股东界定为公司解散后的清算义务人，组织进行清算具有合理性和可操作性。对于股份有限公司而言，尤其是公众性的上市公司，由于股东人数众多，且流动性较大，要求全部股东作为清算义务人承担解散后的义务，既不现实也不公平。实际上，法院判决股份公司解散后，清算组能否及时组成，清算组成员由哪些人员组成，乃至清算组组成后能否对公司依法进行清算，可能只有控股股东、实际控制人才能起支配性作用。

4.新增董事、利害关系人清算相关权责

原公司法解释二第七条“成立、指定清算组”、第九条“更换清算组成员”、“清算方案及损害赔偿”的权利主体均局限于公司股东或者公司债权人，新公司法解释二第七、九、十五赋予董事及利害关系人相应的权利。清算义务人未及时恰当履行清算义务的，公司董事、其他利害关系人可以申请法院指定清算、更换清算组成员、请求清算义务人赔偿损失。利害关系人的范围，除了债权人外，还应包括公司股东以及职工等其他可能参与法人分配的主体。民法典第七十条规定了董事的清算义务，法人的董事、理事等法人执行机构或者决策机构直接负责法人的运营，了解法人运行状况，要求其承担清算义务具有职务上的便利性，可以有效防止公司财产的流失，进而保护债权人等利害关系人的利益。既然将董事列为清算义务人，根据权责义相一致原则，扩大董事履行义务的渠道，避免非因董事原因未及时履行清算义务而担责，亦应赋予董事一定的权利。

5.调整清算义务人内部追偿的规则

公司法解释二第十八条及第二十条第一款规定的是清算义务人对公司债务承担的责任，属于对于外部的责任承担，各主体承担连带责任。公司法解释二第二十一条规定的是清算义务人内部的责任分担，各主体系按份责任。考虑到各清算义务人在公司的职能和作用不同，对于未能依法履行清算义务产生的民事责任，各清算义务人应按照过错大小予以分担；对于没有过错的清算义务人，只要能证明其没有过错，则可免除其对不作为责任的承担。新公司法解释二将承担民事责任后请求按照过错追偿的主体限定为：按照第十八条和第二十条第一款的规定应当承担责任的有限责任公司的股东、股份有限公司的董事、控股股东、实控人，而非所有有限责任公司的股东、股份有限公司的董事、控股股东、实控人，对于内部追责的范围也首先明确限缩为应当承担清算义务的主体，与民法典第七十条、新公司法解释二第二条关于义务主体的规定相呼应。

第三部分 对公司各参与方的提示与建议

市场经济是法治经济，法治是最好的营商环境。市场主体从事生产经营、开展交易交往，无时无处都离不开法律指引与保障。由于一些公司的法律知识欠缺，法律风险防范意识不强，容易引发诉讼风险，对公司的正常发展经营造成不利影响。为依法保证涉公司各方合法权益，结合司法实践中办理涉公司纠纷遇到的常见问题，对公司防范法律风险提出建议和提示，以期减少涉诉纠纷发生，构建公平、透明、可预期的法治化营商环境。

一、对投资者、股东的提示与建议

1.股东依法履行出资义务

2013年修订的公司法不再对公司注册资本作出限制，同时将资本实缴制改为认缴登记制，降低了公司设立的门槛。但是注册资本作为公司成立和发展的基础，对公司的持续稳定运营具有重要作用。注册资本是一个公司对债权人承诺的责任，在一定程度上亦代表着公司的实力。法律规定有限责任公司的股东认缴出资额、出资方式、出资期限等由股东自行约定，并记载于公司章程。公司注册资本的真实与充足不仅有利于保护对方的利益，更与公司及股东的切身利益密切相关。公司注册资本虚假、或者在经营过程中被抽逃，将使公司股东丧失有限责任制度的保护而可能被卷入债权人提起的诉讼中。如股东违反公司法的规定未依法履行出资义务的，还可能构成虚假出资罪、抽逃出资罪，可处以有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。因此，公司应根据自身情况合理安排注册资本，股东要高度重视出资义务，杜绝借助中介机构过桥资金缴付实缴出资，对于认缴出资应按章程规定期限实际缴纳，如改变公司注册资本须依法定程序变更公司章程，如减资亦须依法履行通知、公告程序，防范民事、刑事责任风险。

2.积极参加股东会，重视权利行使

股东积极出席股东会，对公司经营和相关议案提出建议和质询，并对议案进行表决是股东权利行使的重要表现形式之一，特别是中小股东要主动在股东会上表达自己的诉求。首先，股东积极参加股东会是股东会顺利召开和股东会决议发生效力的重要基础。未经股东会议的决议，难以产生相应的法律效力。如对利润的分配方案，股东会未进行决议，人民法院将不会受理个别股东要求利润分配的请求。且股东会某些决议作出，也是股东特别是中小股东顺利退出公司的条件。其次，股东积极参加股东会能够充分发挥集体智慧、监督管理层运营、有效预防和化解公司运作中的纠纷，进而促进现代企业制度的发展和公司的良性化运作。

3.高度重视公司章程并发挥其实效

公司章程是公司行为的根本准则，章程的制定应与公司日常管理及发展实际相匹配，公司的机构职责、表决制度、股东退出、公司解散等重要事项均应在章程中有所约定，且应遵照执行。公司章程制定不清无疑是公司内部治理体系混乱的源头所在，亦是大量纠纷产生的原因之一。因此，股东应重视公司章程的地位，实事求是地制定公司章程，并在公司运作中严格遵照适用方能使公司健康发展。

4.依法履行清算义务

实践中，公司可能存在因经营管理不善资不抵债、责令关闭等情况，股东面对即将退市的公司亦应当尽到其退出义务，让公司依法依规注销。清算既是公司法的规定，也是诚实信用原则的要求。如公司未经清算即注销，则必然会导致股东占有公司本应清偿债务的资产，损害债权人的利益，危及交易安全。根据公司法规定，公司出现吊销营业执照、协议解散等事由后，应当在十五日内成立清算组进行清算，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。若清算组成员怠于履行清算义务则可能导致其承担清算赔偿责任或连带责任，甚至可能构成妨害清算罪。因此，股东等清算义务人应当及时履行清算义务，妥善处理公司债权债务，依法依规注销公司。

5.建立严格财务制度

公司是企业法人，以其独立的法人财产对公司外部的债务承担责任。但股东利用公司法人独立地位或者股东有限责任，损害公司债权人利益的案例并不少见。股东损害债权人利益纠纷中，公司股东滥用股东权利，如果客观上造成公司偿债能力下降，则存在与公司—起对公司债权人承担连带责任的风险。因此，公司经营中，应当严格完善财务制度，避免产生混同，不可视公司资产为自己“私产”，在公司财产与股东个人财产之间应建立起有效的防火墙，从而保护股东个人资产。对于—人公司来说，“财产混同”的经营风险尤为显著，因此—人公司的日常经营管理更应慎重。

6.重视法务合规

市场经济就是法治经济。强化风险防范与合规经营已成为企业发展的普遍共识，也是公司基业长青的基本保障。公司参与各方都要高度重视法务合规工作，根据公司自身情况组建内部法务机构，设置法务专员，积极聘请律师等专业人士担任法律顾问，加强对员工的必要法律知识培训，将公司的内部治理、业务发展及法律合规紧密结合起来，充分发挥法务合规在风险控制上的识别、提示、预警作用，通过合规经营协助企业降低风险和成本，实现企业健康、稳定、可持续发展，从而带动形成公平有序的市场氛围，为企业发展营造更好的市场环境。作为公司法务、律师等法律共同体成员，协助、代表公司参加诉讼活动，在注重维护公司权益的同时，亦应重视配合法院工作，形成良性互动，共同促进纠纷妥善化解。

二、对董事、监事、高级管理人员的提示与建议。要依法履行忠实、勤勉义务。

所有权与经营权分离的现代公司治理结构下，为了平衡董事、监事和高级管理人员与股东的利益，在授权的同时也形成了对董监高的约束体系，即忠实义务和勤勉义务。然而在实际中也存在一些因董事、监事和高级管理人员违反忠实义务和勤勉义务引起的纠纷，如对外担保纠纷、公司证照返还纠纷、出资瑕疵纠纷等。因此为避免纠纷，董事、监事、高级管理人员作为公司日常经营者，应带头遵守及执行公司规章制度，切实履行忠实义务和勤勉义务，比如董事应严格执行公司决议的程式性要求，在法律规定的权限范围内作出公司决议。

三、对其他参与各方的提示与建议

1.严格审查对外担保

公司为他人提供担保是高风险事项，如审查管理不慎，很可能成为控股股东、实际控制人掏空公司的工具，甚至会危害交易安全，损害公共利益。因此，公司对外担保应当遵循平等、合法、审慎、互利、安全的原则，在提供担保前应依据公司章程谨慎授权，认真评估担保风险，严格对外担保的审批条件和程序，严格履行决策程序；在提供担保后亦应及时完善担保档案，妥善管理原始资料，同时加强担保执行管理，进行日常监管和持续的风险管控。作为担保合同的相对人，除了应审查担保合同本身的形式和实质内容外，还要审查公司对外担保的机关、担保金额等具体的担保事宜是否符合法律规定和公司章程，是否经过了董事会决议或者股东会决议，决议内容和担保合同是否一致，以及该决议是否具有法律效力等，以免因未尽合理审查义务而承担相应损失。

2.规范股权流转交易

随着市场主体之间的产权交易日益活跃，股权的流转已成为众多企业募集资本、优化资源配置的重要方式之一。为防范股权流转过程中可能出现的风险，有限责任公司的股东在对外进行股权转让时，作为转让方，应当遵守诚实信用原则，真实、全面、完整地披露自身的出资信息以及目标公司的经营及财产状况，严格按照法律法规和公司章程的规定，先征询公司其他股东的意见，保障其他股东的知情权及优先购买权，并应确保股权权属清晰、流转畅通；作为受让方，应对转让方的持股数额、出资情况、股权工商登记信息，以及目标公司的章程、资产、负债等情况进行充分调查，对拟交易的股权进行价值评估，并要求转让方提供其他股东同意股权转让及放弃优先购买权的相应证据并留存，严格审查股权转让方出资证明书、股东名册、工商登记等证明文件。股权转让合同履行完毕后，双方应及时办理相应的股权工商变更登记。